作者：知識產(chǎn)權(quán)律師，北京市中聞律師事務所合伙人趙虎

　　自媒體時代，不斷有新名詞出現(xiàn)，比如“洗稿”。最近，知名自媒體人六神磊磊連發(fā)幾篇文章，討論洗稿的事情，引起很大爭議。筆者第一次見到洗稿這個詞也覺得很形象，好像是把他人的稿件“洗一洗”，就變成了自己的。那么，洗稿符合法律規(guī)定嗎？是不是構(gòu)成侵權(quán)呢？本文下面簡要分析一下。

　　既然是新詞，我國法律上肯定沒有“洗稿”這個概念。不過，萬變不離其宗，我們掌握了宗旨，就可以輕松地作出判斷。洗稿這種現(xiàn)象主要涉及到我國著作權(quán)法的一個原則：思想表達二分法。

　　思想表達二分法，即法律只保護表達，不保護思想。其實，很多人知道這個原則，只是有時候不清楚究竟什么是思想，什么是表達。

　　情感、理論、思路、概念、創(chuàng)意等等，屬于思想的范疇；文字、圖畫、視頻等等，屬于表達的范疇。你可以寫一本《羅密歐與朱麗葉》，我可以寫一本《梁?！?，思想基本上是一樣的，講的都是為了愛情不惜犧牲的故事，但是表達不同。即使生活在現(xiàn)代，張若虛寫出了《春江花月夜》，也不能阻止他人作一首古箏曲《春江花月夜》，曲與詩意境相通，但是用的是不同的表達。

　　著作權(quán)法規(guī)定思想表達二分法，是為了鼓勵創(chuàng)作，也是為了知識的傳播。著作權(quán)屬于壟斷權(quán)，一旦被壟斷，他人就不能用了。所以，法律不能壟斷思想。

　　上面關(guān)于何為思想、何為表達的舉例，只是提到了思想和表達最明晰的部分。思想與表達不是截然分開的，而是渾然一體的。從兩端往中間走過去，越來越模糊，找不到清晰的分界線。比如，對于小說而言，文字是表達，故事也是表達，故事的人物性格、復雜的關(guān)系、發(fā)展脈絡都可能是表達；小說要表達的情感是思想，主題是思想，梗概也可能是思想。很多情況下，判斷一個作品是不是使用了另外一個作品的表達是需要個案分析，找不到那么一把可以衡量一切的標尺。

　　說完了“宗”，我們再來看“變”。不斷出現(xiàn)的侵權(quán)方式就是“變”，比如“洗稿”。

　　洗稿，大概有這么幾種方式：

　　1、同義詞替代，即用近義詞、否定+反義詞替換。

　　使同義詞替換的方式洗稿，一般會構(gòu)成侵犯他人著作權(quán)。

　　無論用同義詞替換的方式來改寫一部小說還是一篇文章，其實用的是他人作品的表達，而不是思想。因為意思是一樣的，結(jié)構(gòu)是一樣的，脈絡是一樣的，這么多的一樣結(jié)合在一起，在表達的范疇里，不會落入思想的范疇。

　　2、調(diào)整句子，即變換詞語順序，變化句式，顛倒句子。

　　用調(diào)整句子的方式洗稿，一般也會侵犯他人著作權(quán)。

　　變換詞語順序，其實只能騙一騙計算機程序。漢語句子有語法的約束，不能變很多，簡單的變化其實用的還是他人的表達。變化句式，也是同樣的道理，對句子的微調(diào)，依然是使用他人表達的范圍。

　　顛倒句子，也能很輕易地判斷出是否使用了他人的表達。在一個段落中，哪個句子在前，哪個句子在后，往往有一定的邏輯結(jié)構(gòu)，不能隨意調(diào)配，無法徹底打亂。對一些句子前后順序調(diào)整，顛倒，不影響文章的表達內(nèi)容，依然用的是他人的表達。

　　3、引用相同的材料。

　　對材料的引用體現(xiàn)了作者的選擇與安排，是作品獨創(chuàng)性表達的一部分。如果一篇文章為了說明一個觀點引用了A、B、C、D四個資料，而另一篇文章為了說明同樣或者近似的觀點也引用了這四個資料，或許還是相同的順序、相同的邏輯結(jié)構(gòu)，那么可能侵犯了他人作品的著作權(quán)。

　　當然，隨意的一兩個引用資料發(fā)生重合不會被認為構(gòu)成侵權(quán)。

　　4、用自己的話說他人作品的觀點。

　　用自己的話談別人的觀點，這個與同義詞替換不一樣。同義詞替換用的還是他人文章的表達，而用自己的話談別人的觀點，則可能用的就是別人的思想了。

　　用的是他人作品的思想還是表達，關(guān)鍵在于：這個觀點指的是什么觀點。如果是一篇文章的中心觀點，那么用了不會構(gòu)成侵權(quán)。這個中心觀點屬于思想的范疇，不應該被壟斷。

　　但是，如果這個觀點是每個自然段的觀點，結(jié)合在一起形成一個邏輯順序，最后證明中心觀點。用了則可能構(gòu)成侵權(quán)，因為這種情況下有可能已經(jīng)進入他人作品表達的范疇了。

　　最后，我們要吐槽一下某些網(wǎng)絡平臺的侵權(quán)認定能力。某些網(wǎng)絡平臺只能在完全相同的兩個作品是否構(gòu)成侵權(quán)的情況下作出判斷，但是面對某些高級的抄襲行為或者所謂的洗稿行為卻不能作出判斷，甚至拒絕認定侵權(quán)。其實這些網(wǎng)絡平臺的這種簡單的判斷方式是有風險的，可能構(gòu)成共同侵權(quán)。

　　綜上，我們應該正確認識思想表達二分法，并理解為什么國內(nèi)外的法律都要規(guī)定思想表達二分法，鼓勵原創(chuàng)，鼓勵維權(quán)，摒棄洗稿這種涉嫌侵權(quán)和不正當競爭的行為。（趙虎）